Передача договора как оформить

Энциклопедия судебной практики. Передача договора (Ст. 392.3 ГК)

Энциклопедия судебной практики
Передача договора
(Ст. 392.3 ГК)

1. При заключении соглашения о передаче договора в части передачи прав по договору применяются положения об уступке требования, а в части передачи обязанностей — правила о переводе долга

Из толкования статьи 392.3 ГК РФ следует, что в части передачи прав по договору подлежат применению правила главы об уступке требования, а в части передачи обязанностей — правила данной главы о переводе долга.

2. Наличие в договоре цессии условия о переходе обязанностей свидетельствует о заключении соглашения о передаче договора

Заключенным договором уступки требования (цессии) не был предусмотрен переход обязанностей ООО по договору микрозайма. Иное противоречило бы существу заключенного договора цессии и означало бы заключение между сторонами соглашения о передаче договора в соответствии со ст. 392.3 ГК РФ, предусматривающей одновременную передачу стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу.

3. При замене должника в обязательстве без прямого указания на освобождение нового должника от исполнения обязанностей, срок исполнения которых к этому моменту наступил, правопреемник отвечает за просрочку правопредшественника в полном объеме

По смыслу [ст. 392.3 ГК РФ] при заключении трехстороннего соглашения между кредитором, а также новым и прежним должниками согласие кредитора на переход долга к новому должнику считается полученным.

Соответственно если в соглашении о замене должника в обязательстве прямо не указано на освобождение нового должника от исполнения обязанностей, срок исполнения которых наступил к моменту замены, а, значит, и от ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, то правопреемник отвечает за просрочку правопредшественника в исполнении обязательства в полном объеме.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

В «Энциклопедии судебной практики. Гражданский кодекс РФ» собраны и систематизированы правовые позиции судов по вопросам применения статей Гражданского кодекса Российской Федерации.

Каждый материал содержит краткую характеристику позиции суда, наиболее значимые фрагменты судебных актов, а также гиперссылки для перехода к полным текстам.

Материал приводится по состоянию на 1 июля 2017 г.

См. информацию об обновлениях Энциклопедии судебной практики

При подготовке «Энциклопедии судебной практики. Гражданский кодекс РФ» использованы авторские материалы, предоставленные творческим коллективом под руководством доктора юридических наук, профессора Ю. В. Романца, а также М. Крымкиной, О. Являнской (Части первая и вторая ГК РФ), Ю. Безверховой, А. Вавиловым, А. Горбуновым, А. Грешновым, Р. Давлетовым, Е. Ефимовой, М. Зацепиной, Н. Иночкиной, А. Исаковой, Н. Королевой, Е. Костиковой, Ю. Красновой, Д. Крымкиным, А. Куликовой, А. Кусмарцевой, А. Кустовой, О. Лаушкиной, И. Лопуховой, А. Мигелем, А. Назаровой, Т. Самсоновой, О. Слюсаревой, Я. Солостовской, Е. Псаревой, Е. Филипповой, Т. Эльгиной (Часть первая ГК РФ), Н. Даниловой, О. Коротиной, В. Куличенко, Е. Хохловой, А.Чернышевой (Часть вторая ГК РФ), Ю. Раченковой (Часть третья ГК РФ), Д. Доротенко (Часть четвертая ГК РФ), а также кандидатом юридических наук С. Хаванским, А. Ефременковым, С. Кошелевым, М. Михайлевской.

Был заключен договор на поддержку и сопровождение программного обеспечения между стороной N 1 (лицензиар) и стороной N 2 (заказчик), по которому заказчику передается однопользовательская лицензия на программное обеспечение (лицензия является бессрочной). Также лицензиар осуществляет за определенную плату обслуживание и поддержку программного обеспечения (далее — ПО). Заказчику данное ПО теперь не нужно, он хочет передать (продать) это ПО (лицензию) другой организации (сторона N 3). В заключенном договоре на поддержку и сопровождение ПО есть условие: «Заказчик обязуется не продавать, сублицензировать, передавать, закладывать или обременять полностью или частично любой Лицензионный продукт или его копии без предварительного письменного согласия Лицензиара. Любая попытка Заказчика продать, сублицензировать, заложить, обременить или передать какие-либо права или обязательства по настоящему Соглашению или любой Лицензионный продукт, или его копии полностью или частично не будет иметь юридической силы». Лицензиар (сторона N 1) не против продажи (передачи) заказчиком (стороной N 2) лицензии стороне N 3 и готов дать письменное согласие.

Каков порядок замены стороны в договоре с передачей всех прав и обязанностей по нему третьему лицу?

Прежде всего отметим, что, как следует из вопроса, у каждой из сторон указанного в нем договора существуют права и обязанности по отношению друг к другу. Следовательно, каждая сторона такого договора считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать (п. 2 ст. 308 ГК РФ). Поэтому к сделке, согласно которой происходит полная передача прав и обязанностей одной из сторон третьему лицу (передача договора), применяются как правила об уступке права требования, так и правила о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).

Одним из обязательных условий замены должника в обязательстве является получение согласия кредитора на перевод долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ). Кроме того, в рассматриваемом случае на основании соглашения между сторонами договора ограничена также и возможность беспрепятственной уступки права на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ).

Таким образом, в данной ситуации для передачи договора необходимо получение согласия лица, являющегося правообладателем исключительных прав на программное обеспечение и исполнителем по договору на поддержку и сопровождение данного программного обеспечения. Законодательство не устанавливает каких-либо требований к форме и способу выражения такого согласия. Однако, как напрямую вытекает из вопроса, согласно условиям договора такое согласие в рассматриваемом случае должно быть выражено в письменной форме. Если договор не содержит дополнительных требований к оформлению такого согласия и к его содержанию, то оно может быть дано правообладателем любым способом, в том числе в одностороннем порядке без заключения каких-либо договоров. Главное, чтобы из данного документа прямо следовало, что правообладатель выражает согласие как на перевод долга, так и на уступку права требований по соответствующему договору.

Договор об уступке права требования (цессии) и о переводе долга по смыслу п. 1 ст. 382, п. 1 ст. 388 и п. 1 ст. 391 ГК РФ заключается между старым и новым кредиторами и между старым и новым должниками. Иными словами, для их действительности необходимо и достаточно участия в них двух сторон: лица, уступающего право (передающего долг), и лица, приобретающего право (принимающего на себя долг). Поэтому в заключении трехстороннего соглашения в рассматриваемом случае необходимости нет.

Соглашение о передаче договора, совершенного в простой письменной или в нотариальной форме, должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, а если такой договор подлежал государственной регистрации, то и соглашение о передаче договора должно быть зарегистрировано, если иное не установлено законом (ст. 389, п. 4 ст. 391 ГК РФ).

Поскольку лицензионные договоры на программы для ЭВМ и на оказание услуг по поддержке и сопровождению указанных программ государственной регистрации не подлежат, то при отсутствии нотариального удостоверения договора, указанного в вопросе, соглашение о передаче прав и обязанностей по нему может быть совершено в простой письменной форме.

К сведению:

По общему правилу условие о сроке, на который заключается лицензионный договор, не является существенным условием такого договора, поскольку не относится к его предмету и не названо в законе в качестве существенного (ст. 432 ГК РФ).

Однако срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ не предусмотрено иное.

Из изложенного следует, что если срок действия лицензионного договора прямо не обозначен в нем, то он определяется на основании закона и составляет 5 лет. Следовательно, если в лицензионном договоре будет указано, что он является бессрочным, то это, на наш взгляд, может свидетельствовать о том, что конкретный срок его действия не согласован сторонами. И поэтому он будет определяться на основании положений закона.

В связи с этим в рассматриваемом случае существует риск признания договора, по которому уступаются права и переводится долг, заключенным на пятилетний срок, а не на весь срок действия исключительного права на программное обеспечение, обозначенное в таком договоре.

Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ кандидат юридических наук Широков Сергей.

Передача договора (ст.392.3. ГК РФ) по частично исполненному договору подряда?

БОльшая часть обязательств сторон договора строительного подряда, исполнены: работы по этапам (бОльшая часть) выполнены, сданы заказчику и оплачены последним. Можно ли передать права и обязанности по договору в целом. Необходимость продиктована тем, что до сдачи и ввода в эксплуатацию будущего объекта недвижимого имущества предстоит выполнение большого объема работ: достраивать и хочет новый заказчик.

Смотрите так же:  Проезд под кирпич штраф 2019

Какие могут быть иные варианты оформления передачи результатов работ, выполненных по договору подряда?

Ответы юристов (6)

Здравствуйте. Это можно сделать, но обратите внимание на условия данной статьи, а именно что переход обязанностей происходит только с согласия кредитора, т.е. в Вашем случае подрядчика (п.2 ст.391 ГК РФ).

Есть вопрос к юристу?

Вика, обратите внимание, имеются ли какие-либо условия о смене Заказчика в имеющемся договоре подряда. Необходимо согласие подрядчика на замену заказчика. В этом случае можно составить новый трехсторонний договор подряда, в котором указать полностью предмет договора, какие обязательства исполнены, какие необходимо выполнить, и, соответственно, что подрядчик согласен на замену Заказчика.

Уточнение клиента

Про согласие понятно все. Меня больше интересует в качестве чего передаются права и обязанности в части, уже исполненной сторонами? Мы по сути покупаем результат работ по договору подряда?

30 Мая 2016, 17:45

Здравствуйте. Да, то, что построено и оплачено предыдущим заказчиком, переходит в собственность нового заказчика. К договору подряда со старым заказчиком вы делаете соглашение о перемене стороны в обязательстве.

мне кажется, что у Вас покупка объекта незавершенного строительством имеет место.

Уточнение клиента

у нас не зарегистрирован объект незавершенного строительства: такой объект в Росреестре отсутствует, т.о. продать в качестве такового не имеем правовых оснований.

01 Июня 2016, 18:15

мое мнение, что это как раз и надо сделать.

Уточнение клиента

нет на это времени и ресурса. хотим продать как есть. новый будет достраивать.

01 Июня 2016, 18:32

Кроме того, согласно судебной практике объектом недвижимости может считаться объект незавершенного строительства, который не является предметом действующего договора подряда. Конечно, при регистрации права собственности на недострой не требуют информацию о наличии действующего договора подряда, но все-таки юридически регистрация права собственности на такой объект будет не совсем правильным действием. Вика, а что с земельным участком? Оформляется договор купли-продажи между прежним и новым заказчиком? Вообще можно было бы составить смешанный договор. Например, договор купли-продажи земельного участка, по которому кроме земли покупатель приобретает в собственность принадлежность земельного участка — результат работ по такому-то договору подряда, принятый продавцом на основании таких-то актов выполненных работ. Дело в том, что если по договору подряда имела место поэтапная приемка работ, то право собственности на результат выполненных работ в рамках каждого этапа переходило к заказчику одновременно с подписанием акта приемки (как и риск утраты и повреждения имущества). Поэтому я считаю, что результат работ должен быть продан. Одновременно в таком договоре можно предусмотреть уступку прав и обязанностей по договору подряда в части прав и обязанностей, не исполненных сторонами на момент уступки.

Уточнение клиента

по заемельному участку будет перенайм, т.к. земля в аренде на 49 лет. на весь земельный участок, а не только занятый обсуждаемым «недостроем». межевать не будем.

то есть правоотношения в части передачи прав на результат выполненных работ будут регламентироваться договором купли-продажи?

02 Июня 2016, 11:52

Уточнение клиента

Может продать имущественное право на результат выполненных работ?

02 Июня 2016, 15:46

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Договор передачи прав

Продолжаем рассказывать об исключительных правах. В этой статье — договор передачи прав и инструкция. Шаблон подходит компании, которая получает права от автора-физлица.

    А если пропустили остальные статьи об авторском праве, мы собрали их в список:
  • Что защищают авторские права
  • Исключительные права работодателя
  • Права автора и заказчика
  • Договор и инструкция передачи прав
  • Как получить права от автора

С шаблоном и инструкцией помогают разобраться юристы Дарья Тимохина и Павел Мищенко.

Зачем нужен договор

Договор передачи прав — это способ получить права на работу автора. Без прав нельзя использовать его работу, а если использовать — автор может отсудить компенсацию до пяти миллионов рублей. Чтобы не терять деньги, надежнее подписать договор.

На юридическом языке такой договор называется «договор отчуждения исключительных прав».

Исключительные права могут быть не только у автора. Фотограф сделал фото и передал исключительные права агентству «Лучший фотосток Урала», а агентство уже перепродает права другим. Мы пока говорим только о договоре между автором и компанией-заказчиком.

Обязательные условия

Главное в договоре — существенные условия. Без них договор считается незаключенным, на простом языке — договора нет. Отстоять свои права будет сложно.

Что должно быть в договоре передачи прав, рассказывает 1234 статья Гражданского кодекса.

Предмет договора — на что передаются права

На книгу, программу, макет, фотографию. Чем точнее описать, тем меньше риска судебных разбирательств

Миллион долларов или сто рублей. Можно указать любую сумму, главное — согласовать ее с автором

Кроме существенных условий, можно дописать другие условия, запрета нет. Например, в какой момент права переходят от автора к компании и какие именно. Обо всем по порядку.

Договор должен быть в простой письменной форме. Это значит, на бумаге, с подписями заказчика и автора.

Некоторые договоры можно заключить устно.

Иван приходит на рынок и спрашивает продавца:

— Сколько стоят помидоры?

— 200 рублей килограмм. Берете?

Это пример устного договора, и он законный. Устно заключить договор передачи исключительных прав нельзя. Если автор обратится в суд, суд признает такой договор недействительным. Никто ничего не докажет.

Формально договор может быть хоть на салфетке, если на ней есть существенные условия. Но надежнее подписывать на листах А4, как привычные договоры.

Текст договора может написать кто угодно: хоть заказчик, хоть автор. Скорее всего, заказчику будет проще, так он лучше застрахуется от рисков.

На что автор передает права

Предмет договора — самое важное, что есть в договоре передачи прав. В договоре вы пишете, на что именно автор передает права: фотографию, макет, песню, статью.

В законе нет четких требований к описанию предмета, поэтому формально можно писать, как угодно. Но лучше описывать подробно: название, количество знаков или штук, сюжет, цвет, дату исходника, на чем автор передает работу. Подойдут любые детали, которые помогают понять, на что именно автор передает права.

Статья. Статья о передаче исключительных прав. Объем статьи — пять тысяч знаков, одиннадцатым кеглем, шрифт «Ариал». В статье — шаблон договора на отчуждение исключительных прав и инструкция, как его заполнять. В инструкции — семь блоков, такие-то блоки.

Фотография. Десять фотографий в формате RAW от 5 марта 2017 года, записана на диск DVD-R 4.7 GB 1-4x. Сюжет фотографий — портрет девушки с веслом, яблоком, на мотоцикле, качелях, с удочкой, в зимнем саду, квартире, музее, коробке, библиотеке.

Подробное описание выручает заказчика. Чем понятнее, на что именно автор передает права, тем меньше поводов для спора и больше шансов отстоять свою правоту при конфликте.

Автор помнит, что передал права только на одну фотографию, и жалуется на заказчика. У заказчика всё в порядке, потому что по договору — у него права на десять фотографий, а не на одну. Если бы в договоре не было такого, возможно, заказчик не смог бы доказать свою правоту.

Для еще большей подстраховки к договору можно приложить экземпляр работы: копию повести, песню на диске — что угодно. А в договоре написать: «автор передает права на песню, копия песни — в Приложении № 1, на диске DVD-R 4.7 GB 1-4x».

Какие права получает заказчик

Суть договора отчуждения прав — автор передает все исключительные права на работу. Заказчик подписывает договор с фотографом, и может делать с фотографиями что хочет. Хоть в Плейбой отдает, хоть домой забирает.

Если в договоре нет фразы: «автор отчуждает права в полном объеме», есть риск, что такой договор будет считаться лицензионным. Об этом говорит 1233 статья Гражданского кодекса.

Лицензионный договор — это неплохо, главное — помнить разницу. Лицензионный договор разрешает автору передать права на работу кому-то еще, а договор по отчуждению прав — нет.

На одну работу автор может передать права один раз. Если подписать договор на отчуждение прав на фотографию, она будет только у вас.

Сколько стоят права автора

В договоре должна быть стоимость исключительных прав. В Гражданском кодексе есть прямой запрет на безвозмездный договор между компаниями. Значит, бесплатно получить исключительные права тоже нельзя.

Запрета на подарок от автора-физлица в законе нет, но если автор подаст в суд, суд может признать сделку недействительной. Лучше не рисковать и прописать стоимость в договоре.

Заказчик может заплатить автору:

  • всю сумму целиком;
  • частями;
  • платить регулярно процент от дохода, который заказчик получил благодаря работе автора.

Сумма и график выплаты могут быть любыми, закону на такое плевать.

Кроме суммы, полезно прописать срок оплаты. Если в договоре нет срока, по закону заказчик обязан перевести деньги за семь дней с момента, как автор передаст права или потребует заплатить.

Гарантия для заказчика

Есть риск, что автор обманет. Дизайнер передает макет и права на него, а оказывается слизал откуда-то или рисовал не один, а втроем.

Смотрите так же:  Нотариус кировский район астрахань

Чтобы подстраховаться, можно написать в договоре, что за любые проблемы с другими авторами или правообладателями, отвечает автор. Убытки возмещает тоже он.

Дизайнер гарантирует: исключительное право на материалы в полном объеме принадлежит только ему. Он никому не передавал исключительное право на материалы, никто не судится с ним из-за прав и не судился раньше.

В случае претензий или исков к заказчику из-за нарушений прав третьих лиц, дизайнер обязан самостоятельно урегулировать претензии и за свой счет.

Исключительные права можно передать не только на фотографию или статью. Для правил на другие произведения есть целые статьи в Гражданском кодексе:

  • на изобретение, полезную модель или промышленный образец. 1365 и 1366 статьи ГК;
  • селекционное достижение. 1426 и 1427 статьи ГК;
  • топологию интегральной микросхемы. 1458 статья ГК;
  • ноу-хау. 1468 стать ГК;
  • товарный знак. 1488 статья ГК;
  • единую технологию. 1547 и 1550 статьи ГК.

Мы только начинаем разговор об исключительных правах, поэтому обо всем остальном расскажем в других статьях.

Что надо помнить

Нельзя пользоваться работой автора, если автор не дал разрешение

Получить разрешение можно с помощью договора отчуждения исключительных прав

Договор должен быть в письменной форме

Что написать в договоре

Предмет договора — на что передаются права

Стоимость прав. Ноль рублей ставить нельзя

Какие права получает заказчик

Гарантию, что исключительное право на материалы в полном объеме принадлежит только автору

— возможная компенсация за нарушение исключительных прав

Передача прав и обязанностей по договору: что, кому и как?

Уступка требования или перевод долга — явление в современном гражданском обороте распространенное. А вот соглашения о передаче одновременно и прав, и обязанностей по уже заключенному договору встречаются реже. Однако эта невостребованность обусловлена скорее непониманием природы такого рода сделок, ведь передача прав и обязанностей представляет собой не поименованную в ГК РФ договорную конструкцию. О тонкостях оформления полноценной замены стороны в договоре, объеме переходящих прав и обязанностей, а также иных интересных моментах и пойдет речь в настоящей статье.

Российское гражданское законодательство предоставляет участникам делового оборота широкий спектр возможностей договорного оформления своих обязательственных отношений и их динамики. Стороны договора могут новировать свои обязательства или прекратить их отступным, уступить права требования из обязательств или перевести долги, возложить исполнение обязательства на третье лицо или установить обязательства в пользу третьего лица, а также многое другое. Судебная практика допускает даже прекращение отступным обязательств, возникших из недействительных сделок — реституционных обязательств (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ»).

Права и обязанности по договору могут переходить к третьим лицам на основании соглашения или судебного акта

Передача прав и обязанностей по договору (в отличие от цессии и перевода долга) влечет перемену лиц не в конкретном, отдельно взятом обязательстве, а сразу во всех обязательствах, возникающих из определенного договора. Передача всех прав и обязанностей по договору, как отмечается в судебной практике, означает полную замену стороны во всех договорных обязательствах, включая акцессорные обязательства (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

В арсенале существующих в настоящее время договорных конструкций, опосредующих обязательственные отношения участников делового оборота, стоит отметить соглашение о передаче всех прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такая договорная модель прямо предусмотрена в законе только для некоторых видов договоров (перенаем в договоре аренды, передача страхового портфеля и др.). В виде универсальной модели, при помощи которой можно было бы производить замену стороны в любом договоре, закон рассматриваемое соглашение не закрепляет. Оно не предусмотрено ГК РФ, но и не противоречит ему, а потому является допустимым в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Частный случай заключения соглашения о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору можно встретить в сфере страхования. Так, п. 5 ст. 25 Закона РФ от 27.11.92 № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ» предусмотрено, что страховщик (за исключением общества взаимного страхования) может передать обязательства, принятые им по договорам страхования (страховой портфель), одному страховщику или нескольким страховщикам (замена страховщика), имеющим лицензии на осуществление тех видов страхования, по которым передается страховой портфель, и располагающим достаточными собственными средствами, то есть соответствующим требованиям платежеспособности с учетом вновь принятых обязательств. Передача страхового портфеля осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Страховой портфель может быть передан от одного страховщика другому, если последний удовлетворяет обязательным требованиям, преду­смотренным п. 12 Порядка передачи страхового портфеля при применении мер по предупреждению банкротства страховой организации, а также в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве страховой организации (утвержденного приказом Минфина России от 13.01.2011 № 2н).

Кроме того, перевод прав и обязанностей по заключенному договору может быть осуществлен в судебном порядке. К примеру, когда нарушается преимущественное право участника делового оборота при продаже доли в праве общей долевой собственности на имущество, он вправе потребовать перевода в судебном порядке на себя прав и обязанностей по договору, заключенному с нарушением преимущественного права (п. 3 ст. 250 ГК РФ). Аналогичное право есть у участников и акционеров хозяйственных обществ в случае продажи другими участниками и акционерами принадлежащих им долей и акций в уставном капитале с нарушением преимущественного права покупки (п. 18 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», абз. 4 п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Кроме того, перевода прав на себя может потребовать арендатор при нарушении арендодателем его преимущественного права заключения договора аренды (абз. 3 п. 1 ст. 621 ГК РФ).

Перенаем — способ передачи прав и обязанностей арендатора

Для определения правовой природы соглашения о передаче прав и обязанностей по договору обратимся к конструкции договора перенайма, закрепленного в законодательстве, в отношении которого в настоящее время сложилась обширная правоприменительная практика.

Передача прав и обязанностей (перенаем) является одним из видов пользования арендованным имуществом наряду с его предоставлением в безвозмездное пользование, передачей арендных прав в залог, внесением их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив (п. 2 ст. 615 ГК РФ).

Передача права аренды арендатором другому лицу допускается лишь способами, предусмотренными п. 2 ст. 615 ГК РФ, применение же иных способов, не предусмотренных законом, не допускается (постановление ФАС Центрального округа от 19.03.2007 по делу № А09-3274/06-19).

Применительно к аренде земельных участков передача прав и обязанностей по договору аренды регулируется специальной нормой — п. 5 ст. 22 Земельного кодекса РФ. Так, арендатор земельного участка (за исключением резидентов особых экономических зон — арендаторов земельных участков) вправе передать свои права и обязанности по договору аренды земельного участка третьему лицу, в том числе отдать арендные права на земельный участок в залог и внести их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества, паевого взноса в производственный кооператив в пределах срока договора аренды земельного участка без согласия собственника земельного участка при условии его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. В перечисленных случаях ответственным по договору аренды земельного участка перед арендодателем становится новый арендатор земельного участка, за исключением передачи арендных прав в залог. При этом заключения нового договора аренды земельного участка не требуется.

Как видно из приведенных определений договора перенайма, его предметом является передача прав и обязанностей по заключенному договору. Поскольку специальных указаний в законе нет, существенным условием такого договора является условие о предмете в соответствии со ст. 432 ГК РФ. То есть в договоре обязательно следует отразить объем передаваемых прав и обязанностей, а также обозначение договора, из которого они возникли (номер, дата, стороны, его существенные условия, сведения о регистрации, если он был зарегистрирован). Если первоначальный договор аренды, права и обязанности по которому передаются, был зарегистрирован, то и соглашение о передаче прав и обязанностей по нему также подлежит государственной регистрации, поскольку является его неотъемлемой частью (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона „О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним“»).

Суд может признать перенаем как возмездной, так и безвозмездной сделкой

В практике встречаются разные подходы к решению вопроса о том, является ли соглашение о передаче прав и обязанностей по договору возмездным или безвозмездным. Если такое соглашение признать безвозмездным, то при его заключении должен соблюдаться запрет дарения между коммерческими юридическими лицами, установленный ст. 575 ГК РФ. Но преобладающим все-таки является подход, согласно которому перенаем не может быть квалифицирован в качестве дарения, поскольку при заключении такой сделки одновременно с правами передаются также обязанности, что можно рассматривать как встречное предоставление.

Мнение о возмездности сделки по передаче прав и обязанностей по заключенному договору высказано, например, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 22.06.2009 по делу № А44-3757/2008. Если одна сторона в обязательстве имеет и права, и обязанности по отношению к другой стороне, то есть является одновременно и кредитором, и должником, при замене стороны в обязательстве происходит одновременно уступка права и перевод долга. Передача прав и обязанностей по договору лизинга не противоречит ст. 382, 391 и 615 ГК РФ. Таким образом, по смыслу ст. 572 ГК РФ обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения очевидное намерение передать право в качестве дара. Передача же права одновременно с обязанностями, по мнению суда, не свидетельствует о безвозмездности сделки. Аналогичные выводы есть в постановлениях ФАС Московского округа от 15.05.2007 и 22.05.2007 № КГ-А40/4059-07, Определении ВАС РФ от 15.10.2009 № ВАС-12735/09).

Смотрите так же:  Имеет ли право банк снимать все деньги с зарплатной

Судебные акты с подобным обоснованием далеко не единичны. Например, в споре, который так и не дошел до Президиума ВАС РФ, ответчик не только принял от истца право последующего выкупа предмета лизинга по выкупной цене, которую истец фактически не вносил, но и освободил последнего от дальнейшего исполнения обязательств по договору финансовой аренды. Суды не усмотрели безвозмездного характера соглашения, а ВАС РФ посчитал данный вывод обоснованным (Определение ВАС РФ от 21.01.2011 № ВАС-18578/10). Передачу прав и обязанностей арендатора суды также рассматривают как возмездную сделку (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.07.2009 по делу № А32-6808/2008).

Правда, при рассмотрении одного из дел ФАС Северо-Западного округа признал ничтожным соглашение о передаче прав арендатора по мотиву его безвозмездности в отношениях между коммерческими организациями. Однако в этом деле передавались только права из договора аренды, и ничего не было сказано об одновременном переводе обязанностей (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2009 по делу № А21-7804/2007).

Вместе с тем встречается и принципиально противоположная позиция, согласно которой соглашение о передаче прав и обязанностей относится к безвозмездным сделкам и квалифицируется как дарение. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа удовлетворил иск организации о признании договора перенайма недействительным, указав, что сделка являлась безвозмездной и была совершена между коммерческими организациями, что нарушает требования ст. 575 ГК РФ, на основании которой дарение между коммерческими организациями не допускается (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.10.2007 № А19-4490/07-58-Ф02-8055/07).

При рассмотрении другого дела ФАС Московского округа отказал организации в удовлетворении требований о признании недействительным соглашения о передаче прав и обязанностей по охранно-арендному договору и о применении последствий недействительности сделки. При этом суд указал, что эта сделка в нарушение требований закона является безвозмездной и в силу ст. 575 ГК РФ запрещающей дарение имущества в отношениях между коммерческими организациями, признал ее ничтожной (постановление ФАС Московского округа от 03.05.2007 № КГ-А40/1903-07).

Однако правильной представляется все же первая позиция, в силу которой рассматриваемое соглашение дарением не признается. Ведь наряду с правами передаются также и обязанности, что следует рассматривать в качестве встречного предоставления в соответствии со ст. 423 ГК РФ. Чтобы сделку можно было квалифицировать в качестве дарения, из нее не только должно следовать явное намерение стороны одарить другую сторону, но и соблюдаться квалифицирующие признаки дарения, предусмотренные ст. 572 ГК РФ. К таким признакам относятся передача бесплатно вещи в собственность, имущественного права к себе или третьему лицу или освобождение от имущественной обязанности. В рассматриваемом же случае передается не только право, но и обязанности.

Иным образом дело будет обстоять, если по договору перенайма будет передаваться право аренды, а арендные платежи уже были внесены авансом за несколько периодов аренды вперед, в связи с чем новый арендатор будет освобожден от их внесения на значительный срок. В такой ситуации принятые новым арендатором на себя наряду с правами обязанности по внесению арендных платежей возникнут по истечении срока, за который арендная плата внесена. Логично предположить, что при указанных обстоятельствах сделка перенайма может быть квалифицирована как дарение. Ведь новый арендатор получит имущественное право с одновременным освобождением его от обязанности по внесению арендных платежей.

Новый арендатор отвечает за старые долги, если сам согласился на это

Еще один проблемный вопрос, возникающий при заключении соглашения о перенайме: к кому арендодатель вправе предъявлять требование о погашении задолженности по арендной плате, образовавшейся в период пользования арендованным имуществом прежним арендатором, — к прежнему арендатору или новому?

В соответствии с п. 2 ст. 615 ГК РФ и п. 5 ст. 22 ЗК РФ прежний арендатор вправе передать свои права и обязанности новому арендатору, при этом обязанным по договору аренды становится новый арендатор. Буквальный смысл данных законоположений означает, что новый арендатор становится обязанным по договору аренды с момента передачи ему прав и обязанностей, то есть с момента заключения соглашения об этом. Подтверждение данного вывода можно найти в судебной практике.

В соответствии с соглашением о перенайме новый арендатор становится ответственным перед арендодателем после передачи ему прав и обязанностей по договору аренды (перенайма) (постановление ФАС Центрального округа от 29.03.2005 по делу № А54-3625/04-С7). Обязанность по внесению арендной платы по соглашению о передаче прав и обязанностей возникает с момента заключения такого соглашения (постановления ФАС Северо-Западного округа от 28.06.2007 по делу № А56-45848/2005 и от 21.12.2009 по делу № А13-5348/2009).

Следовательно, к новому арендатору автоматически не переходят долги прежнего арендатора, образовавшиеся в период, когда имуществом пользовался прежний арендатор. Исходя из буквального смысла п. 1 ст. 614 ГК РФ действующее законодательство связывает возникновение обязательства по уплате арендных платежей с фактическим пользованием арендатором имуществом, переданным в соответствии с договором (постановление ФАС Московского округа от 11.03.2011 № КГ-А40/1305-11 по делу № А40-55809/10-60-334). Отсюда следует, что новый арендатор не несет обязанности по внесению арендных платежей, поскольку в тот момент, когда обязанность по их внесению появилась, он ими не пользовался. Иное приведет к неосновательному обогащению прежнего арендатора.

Новый арендатор становится обязанным по обязательствам прежнего, связанным с внесением арендной платы, если только прямо выразил на это свою волю (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 28.01.2011 по делу № А38-1355/2010 и Московского округа от 12.05.2011 № КГ-А41/4172-11).

Передача прав и обязанностей представляет собой смешанный договор

Перенаем должен осуществляться с соблюдением правил о цессии и переводе долга. Это отмечают многие суды (см., к примеру, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.11.2006 по делу № А58-7555/05-Ф02-2179/06-С2).

Вместе с тем следует иметь в виду, что понятия «долг» и обязанность» не являются равнозначными. Долг представляет собой образовавшуюся задолженность по оплате товаров, работ или услуг. Обязанность такой задолженностью не является, а представляет собой установленную законом или договором необходимость для субъекта выполнять определенные действия или воздерживаться от них. Таким образом, при наличии заключенного договора обязанность может существовать, в то время как долга может и не быть. Практическим последствием данного вывода является то, что правила о переводе долга к соглашению о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору могут применяться в том лишь только случае, если из договора, права и обязанности по которому передаются, действительно образовалась задолженность.

С учетом изложенного соглашение о передаче прав и обязанностей в настоящее время следует квалифицировать как гражданско-правовой договор, предметом которого выступает передача прав и обязанностей по ранее заключенному договору. Такой договор может быть поименованным (договор перенайма, передача страхового портфеля) или непоименованным (замена стороны по договору поставки, возмездного оказания услуг и др.). Данный договор является возмездным, поскольку наряду с правами по нему передаются также и обязанности. Однако если обязанности по внесению платежей за полученные права возникнут не сразу (когда они были внесены авансом предыдущей стороной), он является безвозмездным.

Поскольку в законе не содержится ограничений, предметом рассматриваемого соглашения могут быть не только права и обязанности, которые имеются на момент его заключения, но и те, что возникнут после его заключения.

Соглашение о передаче прав и обязанностей по ранее заключенному договору заключается в той форме, в которой был заключен основной договор, права и обязанности по которому передаются (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Если такой договор подлежал государственной регистрации, то регистрации подлежит и само соглашение о передаче прав и обязанностей по нему.

По своей правовой природе данное соглашение представляет собой смешанный договор, поскольку включает в себя элементы различных договорных конструкций (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

В судебной практике встречается мнение, что соглашение о передаче прав и обязанностей не может рассматриваться как крупная сделка и при отсутствии ее одобрения со стороны высшего органа управления компании признаваться недействительным. Так, ФАС Московского округа указал следующее. Поскольку таким соглашением передаются не только права, но и обязанности арендатора, в том числе обязанность по внесению арендных платежей, такая сделка не может рассматриваться в качестве сделки, направленной на отчуждение имущества, в связи с чем правила корпоративного законодательства РФ на нее не распространяются (постановления от 24.07.2006 по делу № КГ-А40/5576-06-1,2, от 22.02.2005 по делу № КГ-А40/481-05).