Обеспечительный залог в суде

Что такое страховой депозит при аренде квартиры и в чем его отличие от залога. Подробный обзор понятий, порядок оформления и возврата.

Внесение страховой суммы является частой практикой при аренде квартиры. Это может быть залог или депозит, понятия, которые часто путают. На самом деле, это разные варианты внесения гарантийной оплаты. В представленной статье мы подробно расскажем, чем отличается залог от депозита, какие преимущества и недостатки есть у таких платежей, а также порядок передачи денег и иные особенности финансовых операций при аренде.

○ Депозит при аренде жилья.

Страховой депозит – это определенная сумма, которая передается хозяину квартиры в качестве гарантии сохранения в надлежащем виде переданных во временное пользование вещей. Она обычно равняется месячной оплате за проживание, но может быть отдельно рассчитана сторонами. При калькуляции они исходят из стоимости бытовой техники и мебели.

Если при освобождении жилплощади будет выявлена порча какой-либо части имущества, арендодатель вправе удержать из депозита сумму, необходимую для покрытия расходов на ее ремонт.

В законодательстве не предусмотрено понятие страхового депозита, оно приравнивается к обеспечительному платежу.

  • «Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.
  • При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства (п. 1 ст. 381.1)».

○ Отличие залога от депозита.

Залог передается хозяину квартиры в качестве гарантии оформления договора. Если после заключения сделки, арендатор передумает заезжать в квартиру, переданные финансовые средства остаются у владельца жилплощади. Кроме того, залоговая сумма может использоваться как гарантия оплаты в случае возникновения долга.

  • «Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ)».

В отличие от депозита, залоговая сумма является фиксированной и равняется месячной оплате за проживание. Таким образом, при наличии условия внесения залога, квартиросъемщик при заключении договора должен передать арендодателю оплату за два месяца – первый и последний.

○ Преимущества и недостатки депозита.

Внесение обеспечительного платежа имеет плюсы и минусы как для квартиранта, так и для хозяина.

В большей степени он призван защищать интересы арендодателя, поэтому преимуществами получения финансов является:

  • Гарантия сохранения имущества в надлежащем виде.
  • Наличие суммы компенсации за возможный ущерб, который уже имеется и его не придется взыскивать.

Недостатком получения обеспечительного платежа является то, что его размер, как правило, приравнивается к месячной оплате за проживание, поэтому есть риск, что он не покроет полученные убытки.

Что касается арендатора, преимуществом внесения депозита для него является повышение вероятности получения желаемого жилья, а недостатком – лишние финансовые траты.

○ Как оформляется депозит и залог.

Факт передачи страхового депозита прописывается в арендном договоре отдельным пунктом. В нем необходимо указать назначение передаваемых денежных средств (депозит/залог), их размер цифрами и прописью, а также форма передачи.

Деньги можно передать как наличным, так и безналичным расчетом. Во втором случае доказательством перечисления будут выступать банковские выписки и дополнительных подтверждений не потребуется.

Что касается наличного расчета, передача денежных средств должна фиксироваться распиской, в которой прописана дата расчета и размер платежа. Документ должен быть заверен подписями сторон.

Если при заключении арендного договора присутствует риелтор, его подпись также должна стоять как на договоре, так и на расписке. В этом случае он выступает в роли гаранта не только в том, что деньги действительно переданы, но и в том, что они будут использованы по назначению.

○ Возврат депозита.

Обеспечительный платеж должен быть возвращен арендатору в том случае, если имущество передается без существенных изменений. Для этого необходимо составить акт приема-передачи, в котором будет подробно указано, какие именно вещи, в каком количестве и состоянии переданы квартиросъемщику. После окончания арендных отношений, депозит должен быть возвращен арендатору в том случае, если имуществу не был причинен ущерб.

При оценке состояния вещей необходимо учитывать их естественный износ. Например, если расшатались петли дверей или сошла краска, это не будет считаться порчей имущества. Но если присутствует факт поломки бытовой мебели, разбитого окна или иного повреждения – в этом случае из обеспечительного платежа будет вычтена сумма, требуемая для ремонта.

Возврат депозита происходит в том же порядке, что и его передача. Деньги передаются наличным либо безналичным платежом. Доказательством передачи будет выступать банковская выписка либо подписанная сторонами расписка. В случае вычитания какой-то суммы из депозита, необходимо отразить основание для этого в акте приема-передачи имущества.

○ Как передается и возвращается залог.

Залог передается вместе с платой за первый месяц проживания и оформляется по договоренности. Здесь также возможен как наличный, так и безналичный расчет с подтверждением оплаты банковской выпиской или распиской.

Залог подлежит возвращению, если квартиросъемщик проживал в квартире не менее 3-4 месяцев и не имел задолженностей по оплате. Залоговая сумма не может использоваться в качестве компенсации за нанесенный ущерб, если иное не предусмотрено договором.

○ Особенности и советы.

Особенность депозита при аренде заключается в том, что денежные средства сразу переходят по назначению, без привлечения третьего лица. Чаще всего он требуется, когда речь идет о недвижимости высокого класса с ценной мебелью и техникой.

Некоторые советы по его оформлению помогут снизить риск ущерба для каждой из сторон:

  • Обязательно оформлять акт приема-передачи.
  • Прописать в договоре, что обеспечительный платеж не может быть использован в других целях, кроме возмещения ущерба (штрафа или оплаты в счет долга за проживание).
  • Предусмотреть в тексте соглашения, что оценка имущества при возврате должна осуществляться с учетом его естественного износа (ст. 622 ГК РФ).
  • Передавать денежные средства только под расписку либо банковским переводом.

○ Отказ в возврате депозита или залога.

Обеспечительный платеж возвращается арендатору в полном объеме только в двух случаях:

  • Если выполнены все условия соглашения (соблюден срок действия, отсутствует ущерб имущества, долги по платежам за проживание/коммунальные услуги и т.д.).
  • Если в случае досрочного расторжения договора квартиросъемщик предупредил о своем намерении съехать не позднее, чем за 30 дней до следующей даты платежа.

При несоблюдении любого из этих условий, арендодатель вправе не передавать обеспечительный платеж. Кроме того, между сторонами могут возникнуть разногласия по поводу состояния имущества или оценки его ущерба. Поэтому очень важно, чтобы акт приема-передачи был составлен максимально подробно с детальным указанием состояния каждой переданной во временной пользование вещи.

Квартирант может требовать возврата депозита через суд при условии неправомерности его удержания хозяином. Для этого необходимо:

  • Составить иск и приложить к нему:
    • Копию арендного договора.
    • Акт приема-передачи имущества.
    • Претензии хозяина.
    • Фото/видеоматериалы о состоянии вещей.
  • Подготовить независимую оценку имущества, переданного во временное хранение.
  • Обеспечить свидетельские показания.

При принятии судом положительного решения по иску, денежные средства будут возвращены в полном объеме.

Таким образом, внесение депозита или залога при аренде жилья имеет многие нюансы, которые следует учитывать при их использовании. Чтобы обезопасить себя от финансовых потерь, важно правильно оформить передачу денег и включение в договор соответствующего пункта.

✔ Можно ли уплатить депозит частями?

Такое возможно при достижении договоренности с арендодателем и отражения данного пункта в договоре. При этом следует учитывать, что если квартирант решит досрочно съехать, не оплатив вторую часть депозита, он все равно обязан ее внести согласно заключенному соглашению.

✔ Можно ли залог зачесть в сумму арендных платежей?

В соответствии с п.1 ст. 329 ГК РФ, залог может использоваться для погашения долга. На практике он обычно используется как оплата за последний месяц проживания. Но фактическое использование данной суммы должно регулироваться заключенным договором, в котором отражена цель ее внесения.

Опубликовал : Вадим Калюжный, специалист портала ТопЮрист.РУ

Чем залог отличается от обеспечительного платежа?

Хочу снять в наём комнату.

Чем Залог (ст. 334 ГК РФ) отличается от Обеспечительного Платежа (ст. 381.1 ГК РФ)?

Если можно простым обывательским языком. Спасибо.

Ответы юристов (3)

Простым языком залог является обеспечением исполнения обязательств по договору (допустим займа, кредита), а обеспечительный платеж обеспечивает исполнение обязательства по оплате арендной платы в случае несвоевременной ее оплаты или невыплаты в целом. Обеспечительный платеж характерен для арендных отношений.

Смотрите так же:  Доп лицензия 1с

Уточнение клиента

то есть и залог и обеспечительный платёж обеспечивают обязательства. Это их сходство. А в чём различие?

25 Ноября 2015, 16:10

Есть вопрос к юристу?

они обеспечивают различные виды обязательств, залог обеспечивает денежные обязательства, а обеспечительный платёж обеспечивает оплату по арендным платежам

Уточнение клиента

Обеспечительный платеж также следует отличать от задатка. Во-первых, последний носит «обоюдоострый» характер и обеспечивает взаимные обязательства сторон (в случае нарушения договора стороной, получившей задаток, она обязана вернуть его в двойном размере). Обеспечительный платеж обеспечивает лишь обязательства той стороны, которая его вносит. Во-вторых, реализация условия о задатке означает либо присвоение всей суммы задатка, либо истребование его в двойном размере. Коррекция этой суммы возможна только по правилам ст.333 ГК. При этом в случае с обеспечительным платежом сторона, его получившая, вправе присвоить себе путем зачета только ту сумму, которая соответствует реальному размеру возникшего денежного обязательства другой стороны. В-третьих, задаток, как правило, имеет цель обеспечить интересы сторон на случай, если в результате нарушения договора последний будет расторгнут и окажется неисполненным (см. комментарий к ст.380 ГК). Использование же зачета в отношении обеспечительного платежа вполне может сочетаться с сохранением договора в силе.

25 Ноября 2015, 23:21

Уточнение клиента

К сожалению Вы не правильно ответили((( По арендным платежам применяется как залог так и обеспечительный депозит. А разница между ними совсем другая(((

28 Ноября 2015, 12:36

Я ответил как вы просили «простым обывательским языком», но похоже вы в этом не нуждались.

Уточнение клиента

Написали как для умственно отсталых )))

Вот нашёл пару строк в нете но ни чего не понял (((

В чём будет разница, если наниматель внёс наймодателю по коммерческому договору найма жилого помещения залог и если — обеспечительный платёж?

27 Ноября 2015, 00:56

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Обеспечительный залог в суде

Имущественное поручительство является весьма древним процессуальным институтом уголовно-процессуального пресечения. Оно существовало еще в Уставе уголовного судопроизводства 1864г. (ст.79).

Советскому уголовному процессу имущественное поручительство в виде меры пресечения известно еще со времен Уголовно-процессуального кодекса РСФСР 1923г. (ст.152). Эта мера заключалась в том, что достаточно состоятельное для того времени лицо или организация брали на себя подписку о том, что они обязуются уплатить известную сумму в случае неявки обвиняемого к следователю или в суд. Как таковой, имущественный залог лишь содержал в своем названии термин «имущественный». На самом же деле он, как и обычный залог, выражался в денежной сумме. При этом под залогом (ст. 153 УПК РСФСР 1923г.) подразумевались деньги или иное имущество, вносимое в суд самим обвиняемым или иным лицом (организацией). Существенным отличием подобных мер пресечения является то, что имущественный залог не вносится заранее. Он лишь является гарантией надлежащего поведения обвиняемого, и погашается в том случае, если последний нарушит меру пресечения. А залог как имущественное поручительство в истинном смысле этого слова всегда вносится заранее.

По нашему мнению, имущественный залог, в отличие от интерпретации УПК РСФСР 1923г., может иметь право на существование в настоящее время. Он должен стать мерой пресечения, гарантирующей надлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого). В качестве залога в этой мере пресечения вполне может выступать и недвижимое имущество, например, приватизированная квартира, гараж, дача, дом, земельный участок, и т.п. Ведь зачастую граждане не держат денежные средства в наличных деньгах, а вкладывают их в активы, приобретают ценные вещи, недвижимость и т.д.

Поэтому и возникает вопрос о возможности введения такой меры пресечения, как имущественный залог, под которым понимается залог недвижимого или иного ценного имущества (дорогой автомобиль, коллекция картин, библиотека, земельный участок и др.). Иными словами — залог материальных ценностей, которые остаются в пользовании залогодателя.

В законодательстве некоторых странах СНГ, таких как УПК Республики Узбекистан (ч.1 ст. 249), УПК Азербайджанской Республики (ч.1 ст. 164), УПК Республики Казахстан (ч.1 ст. 148) предусматривается возможность внесения залога недвижимым имуществом. Однако порядок применения данной меры пресечения и его законодательное регулирование в этих законодательных актах не конкретизированы.

С нашей точки зрения, в частности, в УПК РФ на законодательном уровне должен быть решен вопрос, связанный с реализацией данной меры пресечения, а также отчуждением имущества (залога) в случае нарушения его условий. Одновременно следовало бы разработать механизм рассмотрения судами дел об отчуждении имущества, обеспечивающего в качестве меры пресечения залог недвижимости или иного ценного имущества, в случае злостного невыполнения подозреваемым, обвиняемым или подсудимым предписаний примененной к нему меры пресечения.

Таким образом, предлагается ввести еще одну меру уголовно-процессуального пресечения — залог недвижимости или иного ценного имущества. В связи с этим главу 13 УПК РФ ст. 106′ озаглавить — «Залог недвижимости или иного ценного имущества». Эта новая норма должна четко определить, что залог недвижимости или иного ценного имущества состоит в соглашении с подозреваемым, обвиняемым или подсудимым, либо другим физическим или юридическим лицом о залоге недвижимого или иного ценного имущества в целях обеспечения явки к дознавателю, следователю, прокурору или в суд и предупреждения совершения ими новых преступлений. Вид и количество имущества определяются органом или должностным лицом, избравшим эту меру пресечения, с учетом характера совершенного преступления, данных о личности подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, их имущественного положения, имущественного положения поручителя, по соглашению с собственником имущества. Недвижимость или иное ценное имущество, которым обеспечивается залог, должно быть оценено в денежном выражении уполномоченными на то официальными органами. Имущество, которым обеспечивается залог, не может быть ничем обременено, и должно принадлежать совершеннолетним гражданам или юридическим лицам.

Залог недвижимости или иного ценного имущества в качестве меры пресечения может быть избран дознавателем или следователем с согласия прокурора, самим прокурором, а также судом — в любой момент производства по уголовному делу. Если залог недвижимости или иного ценного имущества применяется вместо ранее избранных мер пресечения — в виде заключения под стражу или домашнего ареста, — то подозреваемый, обвиняемый и подсудимый остаются под стражей или домашним арестом до оформления обеспечительных мер залога недвижимости или иного ценного имущества. О принятии залога недвижимости или иного ценного имущества составляется протокол, копия которого вручается поручителю. На имущество, используемое в качестве залога, налагается арест. При применении в качестве меры пресечения залога недвижимости или иного ценного имущества, следователь (дознаватель) с согласия прокурора должен решить вопрос о праве залогодателя пользоваться недвижимостью или иным ценным имуществом лично либо передать его под ответственное хранение.

Если данный вид залога представляется лицом, не являющимся подозреваемым, обвиняемым или подсудимым, то ему разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи с которым избирается эта мера пресечения, а также связанные с ней обязательства и последствия их невыполнения или нарушения.

В случае применения в качестве меры пресечения залога в том понимании, в котором он существует в УПК РФ (деньги, ценные бумаги или ценности), а также меры пресечения в виде залога недвижимости или иного ценного имущества, законодателю необходимо разработать и закрепить в законодательстве РФ нормы, предусматривающие решение вопроса о возможности для залогодателя пользоваться заложенным недвижимым имуществом или иным ценным имуществом. Например, залогодатель в качестве обеспечения меры пресечения передает в залог домовладение, в котором он фактически проживает. Следователь (дознаватель) с согласия прокурора должен решить вопрос о возможности проживания в этом доме залогодателя. Ведь лишить его последнего права собственности на недвижимое имущество никто не вправе. Разумеется, в том случае, если обвиняемый, залогом за которого выступает домовладение, не нарушит меру пресечения.

Если залогом является автомобиль, который находится в эксплуатации залогодателя, то существует риск дорожно-транспортного происшествия, при котором это имущество утратит свою цену и ценность. Поэтому обвиняемому уместно запретить пользоваться автомобилем.

В каждом конкретном случае следователь (дознаватель), прокурор, суд должны подходить к вопросу о праве собственника пользоваться имуществом индивидуально, с учетом всех обстоятельств дела.

Необходимо также законодательно определить процессуальное оформление обращения залога в доход государства при неправомерном поведении подозреваемого, обвиняемого, за которого внесен залог или залог недвижимости (иного ценного имущества), порядок обеспечения залога, порядок и сроки возвращения залога и т.д.

С нашей точки зрения, можно дополнить УПК РФ статьей 1062, которую назвать — «Отмена или изменение меры пресечения в виде залога и залога недвижимости (иного ценного имущества) «. Данная норма должна регламентировать вопросы о прекращении залога или его возврате судом при вынесении приговора. Решения по ним вступают в силу одновременно с вступлением в силу приговора суда. При ненадлежащем выполнении условий применения в качестве меры пресечения залога или залога недвижимости (иного ценного имущества) дознаватель и следователь с согласия прокурора, либо прокурор или судья выносят мотивированное постановление, а суд — определение об обращении залога в доход государства.

Постановление о применении залога недвижимости (иного ценного имущества) должно содержать описание предмета залога, основания обращения залога или залога недвижимости или иного ценного имущества в доход государства, характер нарушения условий залога, сроки и порядок обжалования решения суда. Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, залогодатель, а также их защитник или законный представитель вправе в 7-дневный срок с момента ознакомления с постановлением обжаловать принятое решение об обращении залога в доход государства. Решение, вынесенное дознавателем или следователем, может быть обжаловано прокурору или в суд. Решение, вынесенное судом, может быть обжаловано в вышестоящий суд.

Смотрите так же:  Трудовой кодекс рф новое издание

В случае невыполнения или нарушения подозреваемым, обвиняемым или подсудимым обязательств, связанных с залогом недвижимости (иного ценного имущества), имущество обращается в доход государства по судебному решению. При вынесении приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела суд отменяет залог недвижимости или иного ценного имущества. При прекращении уголовного дела дознавателем, следователем в постановлении о прекращении дела указывается об отмене залога недвижимости или иного ценного имущества и об отмене ограничительных мер, связанных с применением данной меры пресечения.

Залог недвижимости или иного ценного имущества может быть отменен должностным лицом, установившим эту меру пресечения, также при изменении меры пресечения, либо когда минует в ней надобность. Если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не нарушали условий залога, арест с заложенного имущества снимается.

При этом необходимо исходить из того, что неправомерное поведение подозреваемого, обвиняемого или подсудимого должно быть доказано. Например, при оказании давления на свидетеля или иных участников процесса от них должно поступить соответствующее заявление с подтверждением изложенных фактов, по которым организуется проверка. Это могут быть также показания свидетелей и т.п. При уклонении от явки к дознавателю, следователю, прокурору или в суд лица, в отношении которого избраны в качестве меры пресечения денежный залог или залог недвижимости (иного ценного имущества), должна быть доказана неявка этих лиц в суд и отсутствие у них для этого уважительных причин.

Требует законодательного решения также вопрос о контроле в отношении лица, за которое внесен залог. Предполагается, что «контролером» в данном случае может быть залогодатель. Он вправе отказаться от залога. Так, ст. 123 УПК Федеративной Республики Германии предусматривает, что «тот, кто внес за обвиняемого залог, вправе требовать его возврата в связи с тем, что он либо обеспечивает явку обвиняемого в срок, установленный судом, либо своевременно сообщает о фактах, которые свидетельствуют о намерении обвиняемого совершить побег, на основании чего последний может быть арестован». Под обеспечением явки обвиняемого в суд в срок, установленный судом, понимаются такие действия залогодателя, которые обеспечивают эту явку без каких-либо препятствий. В этом случае залог как таковой утрачивает свое предназначение, поскольку залогодатель выступает уже как личный поручитель и может обеспечить надлежащее поведение обвиняемого без денежного залога.

С учетом экономической ситуации в нашей стране, принимая во внимание, что граждане все чаще размещают свои активы в недвижимости, заводах, фабриках, промышленном производстве и т.п., мера пресечения в виде залога недвижимости или иного ценного имущества явится вполне оправданной, актуальной и эффективной.

Обеспечительный платеж и залог в системе способов обеспечения исполнения обязательств (Акинфиева В.В.)

Дата размещения статьи: 16.08.2017

В результате модернизации российского обязательственного права получили нормативное оформление способы обеспечения исполнения обязательств, которые ранее относились к нетипизированным и подвергались исключительно договорному индивидуально-правовому регулированию. Законодательное закрепление способов обеспечения обязательств, успешно апробированных в общегражданской и деловой практике, полностью соответствует задачам отечественной гражданско-правовой политики .
———————————
Камышанский В.П. Некоторые аспекты российской гражданско-правовой политики // Власть закона. 2013. N 3 (15). С. 10 — 15.

К числу таких способов относится и обеспечительный платеж, законодательное признание которого справедливо названо «одним из прогрессивных новелл» гражданского законодательства. Новый способ укрепления прав кредитора ставит вопрос о его соотношении с другими способами обеспечения исполнения обязательств, в том числе с таким традиционным, как залог.
———————————
Голубцов В.Г. Обеспечительный платеж в системе способов обеспечения гражданско-правовых обязательств // Законность и правопорядок в современном обществе. 2016. N 29. С. 48.

В соответствии со ст. 381.1 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж).
———————————
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон РФ от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. от 28.12.2016) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1994. N 32. Ст. 3301.

Залог также передается одной стороной другой стороне для обеспечения основного обязательства.
Обеспечительный платеж имеет общие черты со всеми способами обеспечения исполнения обязательств, в том числе и с залогом, поскольку все способы в совокупности образуют единый институт обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. При этом одним из главных критериев, по которому сгруппированы в единый классификационный ряд все способы обеспечения исполнения обязательств, является выполнение обеспечительной функции.
Сходство обеспечительного платежа и залога проявляется прежде всего в том, что оба этих способа обеспечения исполнения обязательств с точки зрения концепции обеспечительного интереса следует признать «прокредиторскими» обеспечительными сделками, в отличие, например, от задатка, который обеспечивает интересы обеих сторон обязательства.
Кроме того, и обеспечительный платеж, и залог являются строго формальными сделками.
В соответствии с п. 3 ст. 339 ГК РФ договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма. В п. 1 ст. 339 ГК РФ указаны конкретные условия, которые должны содержаться в договоре о залоге: предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. По справедливому утверждению Ю.С. Харитоновой, «важной новеллой ГК стало указание на то, что в договоре залога теперь не обязательно указывать оценку или стоимость заложенного имущества, а также то, у какой стороны находится заложенное имущество» .
———————————
Харитонова Ю.С. Предмет и условия договора залога в российском законодательстве // Право и экономика. 2016. N 2. С. 30.

Обеспечительный платеж возникает на основании соглашения сторон. Хотя в законодательстве и отсутствуют нормы, специально посвященные форме и содержанию такого соглашения, мы разделяем мнение О.Г. Ершова о том, что, «если исходить из того, что сумма обеспечительного платежа должна засчитываться в счет исполнения договорного обязательства, а если обязательство не наступило, то обеспечительный платеж подлежит возврату, — сумма обеспечительного платежа должна быть зафиксирована письменно. В противном случае у сторон будут сложности в доказывании, поскольку само соглашение об обеспечительном платеже является сделкой» .
———————————
Ершов О.Г. Обеспечительный платеж и смежные юридические конструкции // Вестн. Омской юрид. акад. 2016. N 2. С. 24.

На наш взгляд, сходство между обеспечительным платежом и залогом обнаруживается и в предоставляющем их субъекте.
В соответствии с п. 1 ст. 335 ГК РФ залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо .
———————————
См. судебную практику по этому вопросу: Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2015 по делу N А14-3260/2013. Документ опубликован не был // СПС «КонсультантПлюс»; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.11.2006 N Ф04-6473/2006(27038-А75-21), Ф04-6473/2006(27405-А75-21) по делу N А75-3353/2005. Документ опубликован не был // СПС «КонсультантПлюс».

Что касается норм об обеспечительном платеже, то в них отсутствует разрешение вопроса о возможности предоставления предмета обеспечительного платежа не только должником, но и любым третьим лицом. Однако дозволительная направленность гражданско-правового регулирования позволяет указать такое условие — передача предмета обеспечительного платежа не должником, а указанным им третьим лицом — в договоре. Как верно отметил С.С. Алексеев, «участники имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, обладают возможностью своей волей определять условия взаимного поведения. Поэтому значение договорных соглашений в области гражданского права состоит не только в том, что они распространяют нормы объективного права на договаривающиеся стороны, но и в том, что субъекты на основе юридических норм через договор в тех или иных пределах своей единой волей регламентируют содержание взаимных прав и обязанностей» . Кроме того, с учетом сходства в субъектном составе обеспечительного платежа и залога, отсутствуют препятствия к применению соответствующего правила о залоге к обеспечительному платежу по аналогии .
———————————
Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Теоретические проблемы гражданского права: Сб. учен. тр. Свердл. юрид. ин-та. Свердловск, 1970. Вып. 13. С. 46 — 47.
См. о гражданско-правовой аналогии: Кузнецова О.А. Гражданско-правовые принципы и аналогия права // Российский юридический журнал. 2005. N 2. С. 84 — 91.

Обеспечительный платеж и залог роднит и судьба их предметов при прекращении основного обязательства. Как писал О.А. Красавчиков, «прекращение правоотношения является своеобразным антиподом его возникновения. Оно разрывает правовую связь субъектов — должник не обязан, а веритель не может требовать определенного поведения. Права и обязанности отпадают» .
———————————
Красавчиков О.А. Категории науки гражданского права: В 2 т. М.: Статут, 2005. Т. 2. С. 129.

Прекращение гражданско-правового обязательства следует рассматривать как должный и предполагаемый эффект, к достижению которого стремятся стороны обязательства.
Следует поддержать позицию М.А. Егоровой в том, что «прекращение обязательства не может иметь никаких юридических последствий, например, возмещение убытков, возврат исполненного или возникновение иного правоохранительного отношения» . Это означает, что прекращение обязательства полностью ликвидирует юридическую связь между его сторонами.
———————————
Егорова М.А. Правовая природа основания прекращения обязательств // Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. N 12. С. 4.

Смотрите так же:  Договор комиссии бух учет

В соответствии с п. 1 ст. 352 ГК РФ залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства, а также по иным основаниям, предусмотренным законом. Заложенное имущество возвращается залогодателю.
Согласно общему правилу, сформулированному в п. 2 ст. 381.1 ГК РФ, при прекращении основного обязательства обеспечительный платеж также возвращается. К примеру, между сторонами был заключен договор аренды нежилого помещения, одним из условий которого было внесение арендатором суммы депозита (обеспечительного платежа). Суд признал право арендатора требовать возврата суммы обеспечительного платежа, которое связано с отсутствием каких-либо обеспеченных платежом обязательств и прекращением договора аренды . Этот пример свидетельствует также о том, что обеспечительный платеж не выполняет платежную функцию, поскольку, при нормальном развитии отношений между контрагентами и надлежащем исполнении обязательств со стороны должника, обеспечительный платеж подлежит возврату, хотя, по условиям договора, может быть и зачтен в счет, например, очередного, последнего платежа по арендной плате.
———————————
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31.01.2017 N Ф09-12072/16 по делу N А60-14326/2016. Документ опубликован не был // СПС «КонсультантПлюс».

Таким образом, по общему правилу предметы обеспечительного платежа и залога подлежат возврату в случае прекращения основного обязательства, в чем проявляется их существенное сходство в отличие от иных способов обеспечения исполнения обязательств.
При этом обеспечительный платеж и залог обладают и существенными различиями.
Согласно п. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Предметом обеспечительного платежа выступает только денежная сумма или, при условии тождества предметов основного и обеспечительного обязательств, — вещи, определяемые родовыми признаками.
Следовательно, в отличие от залога, предмет обеспечительного платежа строго ограничен законодательством, что, как нам представляется, полностью соответствует функциональной сущности обеспечительного платежа.
В соответствии со ст. 334.1 ГК РФ залог между залогодателем и залогодержателем возникает на основании договора. В случаях, установленных законом, залог возникает при наступлении указанных в законе обстоятельств (залог на основании закона). Следовательно, одним из оснований возникновения залога необходимо признать закон. К примеру, в силу закона возникает залог предоставленного для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или праве аренды, праве субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости . Залог на основании закона возникает и в иных случаях .
———————————
Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 30.12.2004 N 214-ФЗ (в ред. от 03.07.2016) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2005. N 1 (часть 1). Ст. 40.
См.: О приватизации государственного и муниципального имущества: Федеральный закон РФ от 21.12.2001 N 178-ФЗ (в ред. от 03.07.2016) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2002. N 4. Ст. 251; Об ипотеке (залоге недвижимости): Федеральный закон РФ от 16.07.1998 N 102-ФЗ (в ред. от 03.07.2016) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1998. N 29. Ст. 3400, и др.

В отличие от залога обеспечительный платеж возникает только на договорной основе.
В ст. 337 ГК РФ, именуемой «Обеспечиваемое залогом требование», установлено, что залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией расходов.
Конституционный Суд РФ отметил, что такое нормативное положение полностью коррелирует юридической природе рассматриваемых правоотношений, при которых обеспечительные права реализуются при просрочке должником исполнения, т.е. залогодателю изначально необходимо руководствоваться тем, что размер обеспечиваемого требования в момент реализации обеспечительных прав может быть выше суммы основного долга и процентов, подлежащих возврату при надлежащем исполнении, что дает основания залогодателю в разумных пределах предвидеть имущественные последствия предоставления обеспечения .
———————————
Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества «Фабрика производства платков» на нарушение конституционных прав и свобод статьей 337 и пунктом 1 статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктом 1 статьи 50 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»: Определение Конституционного Суда РФ от 28.06.2012 N 1252-О. Документ опубликован не был // СПС «КонсультантПлюс».

Таким образом, контрагенты по договору, обеспеченному залогом, самостоятельно устанавливают конкретный объем и перечень требований, который будет обеспечен залогом.
В отличие от залога, обеспечительным платежом может быть обеспечено только денежное обязательство, нацеленное: возместить убытки; уплатить неустойку в случае нарушения договора; уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст. 1062 ГК РФ); возместить причиненный деликтный вред; возвратить неосновательное обогащение; иные денежные обязательства.
Согласно п. 1 ст. 341 ГК РФ права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами.
В контексте действующего законодательства решение вопроса о консенсуальном или реальном характере для поименованных в ГК РФ сделок Б.Л. Хаскельберг и В.В. Ровный предлагают рассмотреть исходя из буквального толкования текста ГК РФ. Судить о реальности обеспечительной сделки, по мнению названных ученых, можно «за счет использования в определении договора глагола в форме настоящего времени «передает» . По смыслу ст. 381.1 ГК РФ слово «передает» заменено словом «вносит», что позволяет заключить, что обеспечительная сделка, содержанием которой является обеспечительный платеж, является реальной.
———————————
Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. М.: Статут, 2004. С. 19.

Кроме того, в силу п. 1 ст. 338 ГК РФ заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено ГК РФ, другим законом или договором. В п. 2 этой же статьи указывается, что предмет залога может быть оставлен у залогодателя или залогодержателя. Отечественное законодательство исходит из признания презумпции оставления заложенного имущества у залогодателя.
Подобная презумпция оставления заложенного имущества у залогодателя, разумеется, не распространяется на случай передачи предмета обеспечительного платежа, поскольку не соответствует его функциональному назначению. Напротив, передача предмета обеспечительного платежа (чаще всего денег) во владение кредитора является одним из конститутивных признаков обеспечительного платежа, поскольку позволяет доказать платежеспособность должника.
Таким образом, сходства обеспечительного платежа и залога заключаются в том, что они являются строго формальными, «прокредиторскими» обеспечительными сделками; субъектом их предоставления может быть как сам должник, так и третье лицо; по общему правилу предметы обеспечительного платежа и залога подлежат возврату в случае прекращения основного обязательства. Различия обеспечительного платежа и залога заключаются в их предметах и субъектах владения ими, основаниях и моменте возникновения, а также в характере обеспечиваемых обязательств.

Библиографический список

1. Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Теоретические проблемы гражданского права: Сб. учен. тр. Свердл. юрид. ин-та. Свердловск, 1970. Вып. 13. С. 46 — 63.
2. Голубцов В.Г. Обеспечительный платеж в системе способов обеспечения гражданско-правовых обязательств // Законность и правопорядок в современном обществе. 2016. N 29. С. 47 — 52.
3. Егорова М.А. Правовая природа основания прекращения обязательств // Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. N 12. С. 3 — 13.
4. Ершов О.Г. Обеспечительный платеж и смежные юридические конструкции // Вестн. Омской юрид. акад. 2016. N 2. С. 24 — 27.
5. Камышанский В.П. Некоторые аспекты российской гражданско-правовой политики // Власть закона. 2013. N 3 (15). С. 10 — 15.
6. Красавчиков О.А. Категории науки гражданского права: В 2 т. М.: Статут, 2005. Т. 2. 494 с.
7. Кузнецова О.А. Гражданско-правовые принципы и аналогия права // Российский юридический журнал. 2005. N 2. С. 84 — 91.
8. Харитонова Ю.С. Предмет и условия договора залога в российском законодательстве // Право и экономика. 2016. N 2. С. 28 — 32.
9. Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. М.: Статут, 2004. 124 с.